公司治理_浙江汉普律师事务所

公司治理

一、如何判断董监高是否履行忠实勤勉义务？

可以从以下几个方面进行审查。

审查董事、监事、高级管理人员与相关决策或交易是否有法律上的利益冲突，如有则直接适用忠实义务条款；

在没有利益冲突的情况下，董事、监事、高级管理人员对相关决策或交易是否搜集了必要的信息，并在此基础上作出了决策或交易。如否，则直接认定构成违反勤勉义务

有证据证明董事、监事、高级管理人员的决策或交易行为完全是不合理的。

二、公司失信，法定代表人被限制高消费，法定代表人能辞职吗？

可以辞职。但是辞职与是否能否变更法定代表人是不同的问题。是否变更法定代表人需要公司股东会决议，公司同意并办理登记。

公司已经被列失信，法定代表人被限制高消费的情况下，即便公司同意法定代表人辞职，并愿意办理变更登记。一要看执行法院有没有对变更法定代表人采取限制措施。如果有，无法变更。如果没有，可以变更。但是原法定代表人被采取的限制高消费措施并不会解除。除非公司变更法定代表人系基于公司经营管理的需要，需要提供相应的证明后向执行法院申请。

三、原法定代表人被免职后，一直持有公司印章拒不交还公司，新的法定代表人要怎么做才能拿回印章呢？

凭新的法定代表人产生的股东会决议，以公司的名义由新法定代表人签字，向人民法院提起诉讼，要求原法定代表人返还印章。

四、承包分公司进行经营，有没有风险？

有风险。《公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。分公司不是独立的公司法人。承包经营所的同样列入总公司的财产。如果总公司有债务无法偿还，可以直接执行分公司的财产。

五、大股东虚构股东会决议，作为小股东怎么维权？

《公司法》第二十二条公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。

股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。

股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。

公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。

根据上述公司法条款的规定，大股东虚构的股东会决议，召集程序和表决程序违反了法律、法规的规定，小股东有权自知道或应当知道该股东会决议之日六十内要求人民法院撤销。

六、董监高有竞业限制吗？

《公司法》第六十九条【国有独资公司高层人员的兼职禁止】国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。

《公司法》第一百四十八条第五项，股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；

根据以上规定，公司法对监高有竞业限制的要求。

七、公司总经理不听话，我是执行董事，能否直接解除总经理的职务？

可以，可参照《公司法》关于董事会职权中：“决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项”的规定，解聘总经理。或者依据公司章程的规定解聘总经理。但是单纯的因为总经理不听话就解聘会涉及劳动法的违法解除劳动合同的问题，或许需要支付赔偿金。